法治的回響|上海瀛東律師事務所李冰：企業(yè)合規(guī)體系更需要企業(yè)用內生力量去構建

2022全國兩會上不少熱議的話題持續(xù)受到關注，企業(yè)合規(guī)便是熱議的話題之一。全國人大代表、中國刑法學研究會會長、浙江省人民檢察院黨組書記、檢察長賈宇提出“構建涉案企業(yè)合規(guī)制度的建議”。全國人大代表楊震提出“企業(yè)合規(guī)工作應當逐步健全和完善第三方監(jiān)督評估機制，對合規(guī)企業(yè)進行有效監(jiān)督”。去年全國兩會上，全國政協委員、國浩律師事務所首席執(zhí)行合伙人呂紅兵提交了《關于創(chuàng)新企業(yè)產權保護，完善企業(yè)合規(guī)不起訴制度的提案》，建議從立法上予以確認并進一步完善企業(yè)合規(guī)不起訴制度，設立并完善合規(guī)考察機制，建立并健全獨立合規(guī)監(jiān)管人制度。

針對企業(yè)合規(guī)建設的必要性，上海瀛東律師事務所律師李冰表示，我國市場經濟快速發(fā)展，法律制度日益健全，但有相當一部分企業(yè)的合規(guī)意識相對淡薄，企業(yè)家的合規(guī)理念并未真正建立，導致違法違規(guī)現象時有發(fā)生，如虛開增值稅專用發(fā)票案、侵犯知識產權案、污染環(huán)境案、串通投標案、對非國家工作人員行賄案、重大責任事故案、走私普通貨物案、掩飾隱瞞犯罪所得案等。然而，企業(yè)的違法成本之高，有時可以摧毀一個企業(yè)，隨之而來還會產生企業(yè)破產、員工失業(yè)等一系列社會問題。

為了有效懲治預防企業(yè)違法犯罪，服務保障經濟社會高質量發(fā)展，助力推進國家治理體系和治理能力現代化，2020年3月，最高人民檢察院依法落實少捕、慎訴、慎押刑事司法政策，啟動涉案企業(yè)合規(guī)改革試點工作，第一期是在上海、江蘇、山東、廣東的6家基層檢察院開展。2021年4月，最高檢下發(fā)《關于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作的方案》，正式啟動第二期企業(yè)合規(guī)改革試點工作，范圍進一步擴大至10個省份61個市級檢察院380多個基層。

李冰認為，檢察機關的企業(yè)合規(guī)改革試點工作，是通過司法力量自上而下引領、督促企業(yè)合規(guī)，主要是針對涉嫌刑事犯罪被立案的企業(yè)，使其作出合規(guī)承諾，進行合規(guī)整改，完善或建立企業(yè)合規(guī)制度，合法經營，實現企業(yè)經營與承擔社會責任的有機統(tǒng)一。

黨的十九屆五中全會明確了“十四五”時期目標任務，即“社會主義民主法治更加健全”和到2035年“基本建成法治國家、法治政府、法治社會”。法治是最好的營商環(huán)境，全面依法治國、推進全民守法是一項長期而艱巨的歷史任務。在這樣一個特殊的歷史時期，企業(yè)合規(guī)改革試點工作意義重大，是用一種強大的司法力量促使企業(yè)合規(guī)，再用普法宣傳的方式，通過一系列案例引導其他企業(yè)提高合規(guī)意識，樹立合規(guī)理念，完善內部合規(guī)制度，達到預防犯罪的效果。

這一刑事政策的邏輯起點，是公司企業(yè)單位犯罪或與公司企業(yè)生產經營活動密切相關的公司企業(yè)實際控制人、經營管理人員、關鍵技術人員等個人犯罪。政策施行過程中，難免出現不同區(qū)域同案不同判現象，或者有些地方出于保護當地企業(yè)的考量積極加入試點工作，企業(yè)或相關人員為逃避相應刑事處罰而作出形式上的合規(guī)承諾，只重視刑事合規(guī)而忽略合規(guī)體系的建立，增加第三方監(jiān)督評估的業(yè)務風險，突破罪刑法定原則等。

“企業(yè)處于商業(yè)生態(tài)系統(tǒng)中，合規(guī)風險無時不在，且處于動態(tài)變化之中。”李冰律師認為，外部生態(tài)環(huán)境諸如法律法規(guī)的變化、監(jiān)管政策的變化、國際環(huán)境的變化、技術領域的變化等是企業(yè)風險，內部經營狀況諸如業(yè)務模式、商業(yè)模式、業(yè)務發(fā)展區(qū)域、合作伙伴等也是企業(yè)風險。企業(yè)因不同的風險識別能力，合規(guī)與違規(guī)的成本分析，作出守法或違法的理性選擇。企業(yè)合規(guī)改革試點工作就是力求通過外部力量促使其不得不選擇合規(guī)。

李冰表示，企業(yè)應當充分認識到，不是所有的單位犯罪及單位高管犯罪都能適用這項刑事政策，2021年6月3日最高人民檢察院、司法部、財政部、生態(tài)環(huán)境部、國務院國有資產監(jiān)督管理委員會、國家稅務總局、國家市場監(jiān)督管理總局、中華全國工商業(yè)聯合會、中國國際貿易促進委員會發(fā)布施行的《關于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》第五條規(guī)定了不適用企業(yè)合規(guī)試點以及第三方機制的情形：（一）個人為進行違法犯罪活動而設立公司、企業(yè)的；（二）公司、企業(yè)設立后以實施犯罪為主要活動的；（三）公司、企業(yè)人員盜用單位名義實施犯罪的；（四）涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪的；（五）其他不宜適用的情形。

在李冰看來，這項刑事政策是我國創(chuàng)建法治營商環(huán)境的重要措施，是優(yōu)化營商環(huán)境的需要，是國家通過專業(yè)力量對企業(yè)接入診斷，并改進企業(yè)法人治理結構，助力企業(yè)全面依法合規(guī)經營發(fā)展。

“然而，檢察機關辦理任何案件都必須嚴格依據現行有效的法律。企業(yè)合規(guī)試點工作貫徹寬嚴相濟、少捕慎訴慎押刑事司法政策旨在保護企業(yè)合法權益，實現司法辦案政治效果、法律效果、社會效果的有機統(tǒng)一。如果涉案企業(yè)不能按照合規(guī)承諾落實到位，再涉嫌犯罪的，將被依法從嚴追究刑事責任，以發(fā)揮刑法懲治并威懾犯罪、保障國家安全、人民人身財產安全、維護社會秩序穩(wěn)定的作用。當社會條件發(fā)生變化，企業(yè)的合規(guī)意識普遍提升之后，政策也將會因時而變，也許未來相關部門及市場對企業(yè)會提出更高的監(jiān)管要求。”李冰表示。

合規(guī)經營是中國企業(yè)持續(xù)發(fā)展的必然要求，是企業(yè)的魂。李冰建議，當務之急是企業(yè)應當在這一有利的刑事政策加持下，用內生力量盡快構建完整的合規(guī)體系，借助第三方監(jiān)督評估機構的專業(yè)意見與相關專業(yè)機構的有效服務，提高合規(guī)風險識別與分析能力，健全合規(guī)制度，強化合規(guī)職責，完善合規(guī)機制，推進持續(xù)合規(guī)，形成合規(guī)文化。